当事者の主張と異なる事実の認定

原告が売主から買ったと主張して所有権に基づく明渡しを求めたのに対し、被告が所有権喪失の抗弁を主張していないのに、裁判所が、原告は買った後にこれを第三者に売ったとの事実を認定して請求を棄却することは、弁論主義に反する。

最判昭55.2.7（民集34巻2号123頁）は、被告が抗弁として主張しない所有権喪失原因の事実を認定して請求を排斥するのは、弁論主義に違反するとした。

昭和55年2月7日最高裁第一小法廷民集34巻2号123頁（遺留分減殺）