2020年 司法試験 論文式 知的財産法 第2問

〔第２問〕（配点：５０）

作家甲は，少年αが主人公として登場し，ボーイスカウト活動に参加しつつ青春を謳歌するという内容の小説Ｐを執筆した。Ｐの出版後，漫画家乙は，甲の許諾を得て，Ｐに基づいて漫画Ｑを作成した。Ｑには，αについて，その髪型や髪の色，瞳の色，顔の形，眉や目鼻立ち，ボーイスカウトの制服，体型などの特徴（以下「本件特徴」という。）が，生き生きと描かれていた。他方，Ｐには，本件特徴を含むαの絵画的側面の具体的，詳細な記載がされていなかった。

以上の事実関係を前提として，以下の設問に答えなさい。なお，各設問はそれぞれ独立したものであり，相互に関係はないものとする。また，著作者人格権について触れる必要はない。

〔設　問〕

１．Ｑを見た画家丙は，乙の許諾を得ただけで，甲の許諾を得ずに，本件特徴をよく捉えたαの肖像画Ｒ１を作成した。丙は，Ｒ１の複製物を製造して販売しようとしている。

甲は，丙に対して，Ｒ１の複製物の販売行為につき，著作権侵害に基づく差止めを請求することができるか。異なる見解にも留意しつつ論じなさい。

２．乙は，本件特徴をよく捉えたαの肖像画Ｒ２を作成した。その後，乙はＲ２の原作品（縦４０㎝×横２０㎝）を譲渡したが，Ｒ２については贋作が出回った。そこで，Ｒ２の原作品を所有するに至った美術商丁は，その真贋について，これを真作であると鑑定し，当該原作品を店内で展示した上，今後当該原作品と所在を共にして流通させるべく，鑑定証書Ｓを１通作成した。

丁は，鑑定対象である絵画を特定するため，Ｒ２の原作品を２０％の面積に縮小し，縦１６㎝×横１０㎝のサイズにしたカラーコピー（以下「本件コピー」という。）を作成して，Ｓに貼り付けた。Ｓの大きさは，縦２０㎝×横１０㎝であり，その表面には，「鑑定証書」との表題の下に，「下記の本肖像画については，丁による厳正な鑑定の結果，乙が描き下ろした真作であると認められることを証明する。」との記載がされ，「記」と記載されたその下部に，本件コピーが大きなスペースをとって貼り付けられ，最下部に，Ｒ２の著作者が乙である旨の記載がされていたが，裏面には丁の屋号や連絡先の記載がされているのみであった。また，Ｓは，表裏一体のものとしてラミネート加工がされていたが，本件コピーの部分は取り外しができる構造となっていた。さらに，鑑定証書に鑑定対象である絵画のコピーを貼り付けることは，それまで丁の同業者の間でほとんど行われていなかった。

丁は，Ｓを，Ｒ２の原作品とともに譲渡しようとしていたため，乙は，丁に対し，Ｓの譲渡行為につき著作権侵害に基づく差止めを請求する訴訟を提起した。これに対する丁の反論として，どのような主張が考えられるか。その妥当性についても論じなさい。

３．乙は，Ｑが匿名の第三者により無断でインターネット上の電子掲示板に投稿されたため，当該掲示板の運営者戊に対し，そのことを伝えるとともに，Ｑの売上げが激減し乙が経済的打撃を受けており，受領後３日以内にその送信の停止を要請するとの内容証明郵便を送付した。戊は，掲示板運営者として当該掲示板に掲載された投稿の最終的な送信停止の権限を有しており，実際にも必要があれば直ちに送信停止を行うことができた。

戊の運営する当該掲示板は，プロの小説家や漫画家を志す人からの投稿を募る掲示板として始まり，公的機関からも表彰されるなど，良質の掲示板であるとして雑誌等にも紹介され，戊も，当該掲示板に，著作権を侵害する投稿は厳禁とする旨の注意書きを掲載し，送信停止の要請があった場合にも公正な調査を心掛けてその要否を決するなど丁寧に対応していた。しかし，当該掲示板の人気が高まり，大量の投稿がされるようになるにつれて，戊には，日々数百件もの送信停止の要請が寄せられ，戊はその対応に追われるようになっていた。また，戊は，当該掲示板について，広告収入を得ていたが，掲示板の運営費がかさみ，わずかの利益を得るにとどまっていた。このような中で，乙の上記内容証明郵便が送付され，戊は，これを受領し閲読したものの，特段の是正措置を採らずに，３週間，放置していた。

乙は，戊に対して，Ｑを送信する行為につき，著作権侵害に基づく差止めを請求することができるか。戊が運営する掲示板は，著作権を侵害しない用途に使用され得るものであることに留意しつつ論じなさい。