2009年 司法試験 刑事系科目

我が国の刑法では，中止犯は犯罪の成立を妨げる事由とはされておらず，刑の減免しか認められていないし，普通，一般人は，中止犯の規定の存在を知らないだろうから，Ｂ君の言う根拠は説得力を欠くのではないか。

Ａ君の見解によれば，真剣な中止行為が行われる限り，結果が発生した場合でも刑の減免を認めるべきことになるはずだ。ところが，刑法第４３条の規定によれば，犯罪が既遂に達した場合には中止犯を認めることができないのであって，現行法の立場とは整合しないという問題があるね。

その上，Ａ君の見解では，中止犯の成立を倫理的に是認し得る動機による場合に限定するのが自然だが，刑法第４３条ただし書にはそんな限定はなされていないよ。

そうは言っても，Ｃ君の見解では，被教唆者が中止行為を行ったときに，教唆者にも刑法第４３条ただし書の適用があることになるはずだ。しかし，一般に，中止犯の効果は一身専属的なものだと考えられているから，この点についてＣ君の見解では適切な説明ができないのではないか。